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lunes, 18 de abril de 2011

Comercio Internacional: El Contrato como herramienta preventiva e instrumento de seguridad jurídica



Entorno Internacional y Riesgos Jurídicos


La empresa debe “adquirir la conciencia y mentalidad apropiadas para actuar frente a los posibles riesgos derivados de su actividad en entornos internacionales”,negociando y gestionando el correspondiente contrato por escrito”

Es indudable que la operativa del comercio internacional implica mayores riesgos que la actividad comercial desarrollada en entornos domésticos. Desde ese punto de vista la empresa que piensa estratégicamente está obligada a catalogarlos y a realizar el correspondiente análisis, seleccionando los instrumentos más adecuados para minimizar sus posibles efectos.

La lógica de dicho argumento se debe extender igualmente al ámbito jurídico, ya que el impacto de cualquier error o negligencia legal puede tener consecuencias desastrosas para la compañía. Desde este punto de vista es evidente que el contrato desempeña una función estratégica primordial para hacer frente a los riesgos.

En materia jurídica dicho análisis abarca todo el proceso, iniciado en la fase precontractual con los primeros contactos y la negociación realizada entre las partes (no se puede obviar que existe responsabilidad jurídica por los actos realizados en el periodo de actos preparatorios a la firma del contrato definitivo).

En la etapa de formación del contrato existen igualmente una serie de circunstancias que pueden afectar los intereses y expectativas de los operadores en el desarrollo de la transacción comercial. La más relevante hace referencia a la redacción de los términos del acuerdo, que debe ajustarse a la realidad de la operación además de otorgar la necesaria seguridad jurídica a las partes implicadas.

Este hecho implica la necesidad de aplicar con unos conocimientos técnicos de los que muchas empresas carecen, por no contar con profesionales especializados en el área jurídica. Por este motivo y en dichas circunstancias es altamente recomendable que las compañías recurran al asesoramiento profesional y busquen el consejo legal externo, entendiendo que dicha opción responde a la idea de una inversión estratégica en seguridad jurídica y no a un gasto que pueda ser evitado.
Si el contrato está bien armado y surge algún problema en su fase de ejecución las partes sabrán a que atenerse y actuar en consecuencia, incluso en el supuesto de que la viabilidad del acuerdo tenga que pasar por la necesidad de recurrir a dirimir las discrepancias en vía judicial (tribunales ordinarios), o jurisdiccional voluntaria (arbitraje comercial internacional)

¿Por qué es necesario analizar y conocer a fondo los elementos que intervienen en la operativa internacional antes de desarrollar cualquier actividad comercial en mercados exteriores? Porque el escenario internacional presenta unas características radicalmente distintas

1. Diferentes usos y costumbres en la negociación internacional 2. Diversas legislaciones aplicables a su regulación 3. Idiomas distintos (cuando se da esta circunstancia puede derivar en interpretaciones erróneas)4. Monedas distintas (obliga a protegerse ante las fluctuaciones en su valor y decidir estratégicamente la forma más idónea de financiación) 5. Mayor distancia geográfica para la gestión de la entrega de los bienes (exige su aseguramiento ante posibles incidencias en su traslado hasta el punto de destino convenido) 6. Condiciones no siempre estandarizadas de envase, embalaje etc 7. Posible existencia de barreras técnicas al comercio (homologación, certificación y normalización de productos) 8. Necesidad de obtener licencias y documentos específicos


Sentido y Valor del Contrato en el Comercio Internacional

El contrato internacional vinculado a la operativa del comercio exterior plantea una problemática compleja. En este sentido son varios los hechos que constatan la importancia de su formalización por escrito: 1.La coexistencia de varios sistemas jurídicos. 2. La pluralidad de usos y costumbres comerciales.3. La inexistencia de una legislación contractual internacional, de carácter universal, que regule el contenido de los contratos.4. La falta de una instancia o tribunal mercantil del derecho privado, con carácter internacional para resolver con celeridad los litigios.

¿Qué valor aporta a la relación comercial la negociación y gestión de un acuerdo preciso, detallado y desarrollado por escrito? Son varios los aspectos a destacar, pero el más relevante se centra en que el contrato hace prueba de la existencia de la relación entre las partes, de lo que se deduce que no es conveniente recurrir a la contratación informal demasiado frecuente en determinados sectores y países.

Además el contrato otorga la necesaria seguridad jurídica a la relación comercial internacional constituyendo un instrumento para “dar respuesta hoy a lo que pueda suceder mañana.” También se constituye en un elemento conciliador desde el momento en que las partes deciden acudir a una fórmula amistosa para resolver cualquier discrepancia nacida de su interpretación y/o ejecución

Desde la fase de los actos preparatorios a la firma del contrato definitivo las partes están obligadas a transmitir datos de especial relevancia en el desarrollo de su actividad comercial, con el inconveniente añadido de desconocer si finalmente se celebrará el acuerdo definitivo, y la posibilidad de que se haga un uso fraudulento de los mismos. Esta circunstancia obliga a proteger la información transmitida mediante un Convenio de Confidencialidad, al que posteriormente se dará traslado al contrato definitivo en forma de cláusula de secreto

Errores Frecuentes en la Contratación relacionada con el Comercio Exterior

Es demasiado habitual observar como las empresas comenten errores que pueden ser evitados en la medida en que éstas actúen con la profesionalidad y la diligencia debida en la gestión de los contratos que soportan el vínculo comercial

No solo es necesario desarrollar los contratos por escrito sino que las compañías exportadoras están obligadas a entender que la contratación va siempre más allá de la firma de un documento. El proceso negociador constituye un claro ejemplo… en esta fase es primordial conocer y aplicar los conocimientos jurídicos con la finalidad de defender y proteger correctamente los intereses de la empresa.


La práctica habitual del comercio internacional indica que:

1. En muchos sectores es habitual que los negocios no cuenten con un contrato formalizado por escrito
2. Igualmente es común que muchas empresas se despreocupen y no recurran al asesoramiento legal en materia de comercio exterior, lo que, en buena parte de los casos, acaba causando perjuicios irreparables
3. También se produce el abuso del recurso a contratos de adhesión, que en muchos casos rompen el necesario equilibrio jurídico entre las partes, produciendo la nulidad de lo acordado por la violación del principio legal de conmutatividad
4. Buena parte de las operaciones comerciales internacionales se sustentan en contenidos contractuales vagos e imprecisos, que obligan posteriormente a resolver conflictos derivados de su interpretación o ejecución
5. El desconocimiento de la estructura legal del contrato termina generando contenidos contradictorios o incompletos, siendo característico observar como las partes no contemplan aspectos fundamentales tales como las e garantías y penalizaciones, o no establecen expresamente la vía para resolver cualquier litigio nacido de la interpretación o ejecución del negocio propuesto.
6. La firma de los contratos sin prestar la necesaria atención a su lectura

Conclusiones

En el actual panorama internacional, caracterizado por la complejidad y los constantes cambios, la gestión y el desarrollo de un acuerdo comercial por escrito se convierte en una necesidad estratégica de la empresa exportadora. Se trata de un componente más de la eficiencia en el rendimiento de la organización, además de un instrumento primordial para poder garantizar la seguridad jurídica de los intereses y expectativas de las partes en el pacto legal

Gregorio Cristóbal Carle

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